編者按：2014年12月6日,，華南企業(yè)法律論壇2014年年會暨“中國資本市場與金融創(chuàng)新法律問題”研討會在深圳證券交易所新大樓召開,。研討會由華南國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會（深圳國際仲裁院）主辦。最高人民法院民二庭,、民四庭、執(zhí)行局,，商務(wù)部條約法律司,，中國證監(jiān)會深圳監(jiān)管局，深圳證券交易所,，廣東省人民政府金融辦和前海管理局是本次研討會的特別支持機構(gòu),。北京大學(xué)金融法研究中心、深圳證券期貨業(yè)糾紛調(diào)解中心和粵港澳商事調(diào)解聯(lián)盟為研討會協(xié)辦機構(gòu),。參加會議的代表共500余人,。來自22個省份46個城市的200多家上市公司高管，以及近300名境內(nèi)外知名互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)和金融機構(gòu)高管,，與各級法院法官,、仲裁員、調(diào)解專家及中國證監(jiān)會,、銀監(jiān)會等監(jiān)管機構(gòu)的相關(guān)負(fù)責(zé)人共聚深圳證券交易所,，進行了深入的交流研討。
本屆年會聚焦“上市公司并購重組熱點法律問題”和“互聯(lián)網(wǎng)金融前沿法律問題”兩大熱點,。銀監(jiān)會業(yè)務(wù)創(chuàng)新監(jiān)管協(xié)作部專家蔣則沈先生就“互聯(lián)網(wǎng)金融的法律規(guī)范問題”作了專題發(fā)言,。
銀監(jiān)會業(yè)務(wù)創(chuàng)新監(jiān)管協(xié)作部專家蔣則沈：
很榮幸有機會參加這次論壇。法律是探討互聯(lián)網(wǎng)金融未來監(jiān)管制度的核心和基礎(chǔ),。不論是互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域,，還是非互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域，本質(zhì)的法律關(guān)系應(yīng)當(dāng)不以是否在互聯(lián)網(wǎng)場景中發(fā)生而改變,。因此,，在我們國家的法律體系上,，很少看到有針對互聯(lián)網(wǎng)的特殊法律安排。比如,，有了《合同法》,，是否還有必要制定《互聯(lián)網(wǎng)合同法》。在討論互聯(lián)網(wǎng)金融規(guī)范發(fā)展的問題上,，起點是法律關(guān)系和法律問題的探討,。
以下我談一些對互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展的個人體會和想法，不代表我所在單位的觀點,，這里特別說明一下,。
從政策方針框架來看，我認(rèn)為國家層面對于互聯(lián)網(wǎng)整體的發(fā)展,，是一個高度支持的戰(zhàn)略性態(tài)度,。我本人也非常理解和認(rèn)同這一戰(zhàn)略。所有基于互聯(lián)網(wǎng)的創(chuàng)新發(fā)展,，包括從去年開始的對互聯(lián)網(wǎng)金融的討論,，都脫離不開中國整體社會和經(jīng)濟深度互聯(lián)網(wǎng)化的大趨勢。我們觀察自己周圍的個體,，包括企業(yè)和家庭,，如果說60后、70后,、80后是在自己人生某一個階段才開始接觸互聯(lián)網(wǎng)的話,，那么今天剛剛年滿24歲、90后的第一批人口,，剛剛步入社會的年輕群體,，實際是在自己認(rèn)知社會之初就已經(jīng)開始接觸互聯(lián)網(wǎng)。也就是說,，在可以預(yù)測的未來,，在3—5年周期里，社會的主流群體,，將可能迎來一個全面深化的互聯(lián)網(wǎng)趨勢,，實體經(jīng)濟的互聯(lián)網(wǎng)化，社會深度的互聯(lián)網(wǎng)化必然會帶來金融的互聯(lián)網(wǎng)化,。從這個角度來講,，互聯(lián)網(wǎng)金融是一個不可改變的趨勢，是一個不可阻擋的潮流,。
目前,，互聯(lián)網(wǎng)金融實踐的商業(yè)模式非常多，但是從規(guī)則的角度出發(fā),，在思考上應(yīng)當(dāng)先做減法,。因為法律,、法規(guī)的立法過程和存續(xù)周期都是相對穩(wěn)定的，一般不會頻繁調(diào)整,。而保障規(guī)則穩(wěn)定性的重要因素就是符合社會共識,、反映客觀規(guī)律的法律基本精神內(nèi)涵，實際上就是常識,。任何法律法規(guī),，不管約束什么主體，它最終要回歸到社會公認(rèn)的基本常識,。我自己也在思考,，互聯(lián)網(wǎng)金融的基本常識是什么，我覺得至少可以將三個常識作為討論的基礎(chǔ)：
第一個常識：中國的互聯(lián)網(wǎng)金融,，是要發(fā)展一個有互聯(lián)網(wǎng)的互聯(lián)網(wǎng)金融,，還是一個沒有互聯(lián)網(wǎng)的互聯(lián)網(wǎng)金融。
初聽起來,，這是一個很淺顯的問題,，但實際上在創(chuàng)新商業(yè)模式發(fā)展現(xiàn)實中,，互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)并不是呈現(xiàn)那么簡單的狀態(tài),。日常接觸到一些互聯(lián)網(wǎng)金融現(xiàn)象，有些商業(yè)實踐實際上正在逐漸脫離和弱化它對互聯(lián)網(wǎng)的依賴和需求,。在討論支持和鼓勵互聯(lián)網(wǎng)金融的思路下,，首先應(yīng)該考慮是不是應(yīng)該讓互聯(lián)網(wǎng)金融回歸到對互聯(lián)網(wǎng)依賴的本質(zhì)。一些互聯(lián)網(wǎng)金融的具體商業(yè)架構(gòu),，可能除了一個宣傳性網(wǎng)站,、一個基本資金交易系統(tǒng)，本身的商業(yè)模式對互聯(lián)網(wǎng)沒有必然的關(guān)聯(lián),。而一些從業(yè)機構(gòu),，內(nèi)部沒有一臺服務(wù)器，沒有足夠的電腦設(shè)施,，甚至還要依賴于手工記帳,，與傳統(tǒng)業(yè)務(wù)沒有本質(zhì)區(qū)別。我覺得衡量互聯(lián)網(wǎng)金融基本概念,，一個前提就是要討論其互聯(lián)網(wǎng)屬性,。
第二個常識：互聯(lián)網(wǎng)金融應(yīng)當(dāng)是一種“借富濟貧”的商業(yè)模式，還是一種“劫貧濟富”的商業(yè)模式?，F(xiàn)行互聯(lián)網(wǎng)金融獲得相對包容的制度環(huán)境,，很重要的一個政策動機是互聯(lián)網(wǎng)金融可以帶來嘗試金融普惠的重要契機。所謂金融普惠是讓傳統(tǒng)條件下接觸不到金融服務(wù)的群體能夠接觸到金融服務(wù),。如果互聯(lián)網(wǎng)金融主要的模式?jīng)]有完成金融普惠的核心訴求,，相反,，把社會上普通公眾最稀缺的資金轉(zhuǎn)移交給一些本身融資地位很高，資金占有量很大的主體,，或者說其融資需求并不是國家所鼓勵的,，這就容易演化成為一種與金融普惠立意相悖的模式方向，并不符合國家鼓勵互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展的初衷,。因此,，一種商業(yè)模式服務(wù)什么群體？吸收什么資金,？可以成為衡量其是不是互聯(lián)網(wǎng)金融很重要的標(biāo)準(zhǔn),。
第三個常識：互聯(lián)網(wǎng)金融能不能超越金融風(fēng)險的規(guī)律法則。前面各位老師已經(jīng)討論很多了,，一致認(rèn)為互聯(lián)網(wǎng)金融本質(zhì)還是金融,。因此，互聯(lián)網(wǎng)金融得以持續(xù),、有生命力地發(fā)展下去的基本前提,，就是對金融規(guī)律的基本敬畏和主動遵守。長期以來,，世界各國對金融都持有高度審慎的監(jiān)管態(tài)度,，是因為金融至少有具備三個方面不可回避的重要風(fēng)險因素:
第一，金融風(fēng)險具有外部性,，所謂外部性就是當(dāng)一個金融機構(gòu)發(fā)生風(fēng)險的時候,，它影響的不僅僅是自己，而是影響更多公眾資金的安全和利益,。正如大家所說,，社會對于一家互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)倒閉的承受能力與一家金融機構(gòu)的倒閉是顯著不同的。
第二,，金融的風(fēng)險和收益不對稱的,。例如：金融企業(yè)發(fā)放一筆貸款，如果收益率是5%—7%左右之間,，100塊錢本金最多可以掙到7塊錢,，而當(dāng)這筆貸款出現(xiàn)不良，出現(xiàn)不可收回的狀態(tài),，實際損失則是全部本金和收益的機會成本,。在這種風(fēng)險和收益不對稱的過程中，如果出現(xiàn)一筆金融風(fēng)險,，將吞噬掉此前超過10筆甚至20筆的金融收益,。金融業(yè)務(wù)實際上是用大的風(fēng)險博取小的收益。
第三，金融風(fēng)險永遠是滯后反映的,。當(dāng)一筆貸款出現(xiàn)風(fēng)險暴露的時候,，實際風(fēng)險在貸款存續(xù)的過程中可能就已經(jīng)客觀存在了，只不過被賬期所掩蓋和延遲,。更為重要的是,，而當(dāng)一家機構(gòu)沒有足夠的透明度，它可以通過吸引后續(xù)資金,，采用“拆東墻補西墻”的方式把風(fēng)險進一步掩蓋和延后,，但這是以生成更大規(guī)模風(fēng)險為代價的。
正是金融具有這三種非常有代表性的風(fēng)險,，所以互聯(lián)網(wǎng)金融,，對于金融內(nèi)在脆弱性應(yīng)該充滿著敬畏。
針對互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)的特點,，一個比較重要的規(guī)范方向,，就是要堅持不斷提升整個行業(yè)的透明度，這也是互聯(lián)網(wǎng)的精神特征,?；ヂ?lián)網(wǎng)的非“面對面”交易帶來了更大信息不對稱，而更充分的信息披露則可以更大程度地“對沖”掉信息不對稱帶來的問題,，促成互聯(lián)網(wǎng)交易的實現(xiàn),。從歷史經(jīng)驗看，真正在互聯(lián)網(wǎng)上成功運行的各種業(yè)態(tài),，都是通過不斷加大,，準(zhǔn)確全面的披露自己的信息,，從而塑造起自己的品牌價值,，獲取和維系相應(yīng)消費者或投資者的信任?？梢詮娜齻€維度進行嘗試和探索,。
第一，資金的透明性,。P2P平臺從本身機構(gòu)定位屬性來說,，從商業(yè)模式看，沒有觸碰客戶資金的必然需要,，應(yīng)該尋求更加獨立,，不受自身干預(yù)的第三方資金管理機構(gòu)來完成資金的獨立管理。
第二,，業(yè)務(wù)的透明性,。這有賴于有資質(zhì)條件的外部審計機構(gòu)，來幫助從業(yè)機構(gòu)完成相應(yīng)的業(yè)務(wù)和財務(wù)審計，并把自身的審計情況對外披露,。
第三,、機構(gòu)的透明性。從自己的主動性出發(fā),，盡可能多的把自身經(jīng)營情況,，管理層情況、從業(yè)人員情況向投資者進行充分披露,，便于核實,。舉一個例子：互聯(lián)網(wǎng)金融從業(yè)機構(gòu)應(yīng)該具備相應(yīng)的互聯(lián)網(wǎng)屬性，需要很多IT網(wǎng)絡(luò)方面的投入,。應(yīng)更多地嘗試將自己的數(shù)據(jù)中心,、IT機房、服務(wù)器配置等基礎(chǔ)設(shè)施資產(chǎn)和物理存在向投資者進行充分披露,，幫助投資者更了解其技術(shù)實力和有效物理存在,。這也可能從另外一方面有利于幫助投資者更好地識別一些沒有基礎(chǔ)投入，以集資詐騙為目的的偽冒互聯(lián)網(wǎng)金融機構(gòu),。
概括而言,，理想的互聯(lián)網(wǎng)金融從業(yè)機構(gòu)可能具備四方面的基本特點：一是網(wǎng)絡(luò)化。更多地依靠互聯(lián)網(wǎng)優(yōu)化金融服務(wù),，具備技術(shù)化,、網(wǎng)絡(luò)化的核心特征?；诨ヂ?lián)網(wǎng)把不必要的線下行為轉(zhuǎn)到線上,，以更有利于降低成本，更有利進行統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)化的內(nèi)控,。二是透明化,。前面已經(jīng)談了很多，這里不再重復(fù),。三是小額化,。我個人認(rèn)為非法集資的立法本意著眼于兩個緯度，一方面是違法集資行為最終影響了多大的群體,，即涉眾性問題,。另一方面給每個個體造成多大的實際損害，即危害性問題,?；ヂ?lián)網(wǎng)金融如果堅持普惠金融的發(fā)展方向，小額化實際上是一個比較合理的定位,。過多地介入大額金融業(yè)務(wù),，既不是金融普惠的追求目標(biāo)，在形成風(fēng)險的時候也很容易突破涉眾性和危害性的命題約束。四是專業(yè)化,。任何一個互聯(lián)網(wǎng)金融從業(yè)機構(gòu)都應(yīng)該堅持專業(yè)性的定位,，應(yīng)該具有自己相應(yīng)的功能價值，能夠通過數(shù)據(jù)分析創(chuàng)造出傳統(tǒng)金融機構(gòu)無法找到和服務(wù)的商業(yè)機會,，只有這樣才能構(gòu)成這個業(yè)態(tài)的核心競爭力,，而不是簡簡單單做一個平臺，做一個通道,。
感謝主辦方給我提供了這樣一次交流機會,，不成熟的觀點供批評指正，謝謝大家,！
