編者按：2014年12月6日,，華南企業(yè)法律論壇2014年年會暨“中國資本市場與金融創(chuàng)新法律問題”研討會在深圳證券交易所新大樓召開,。研討會由華南國際經濟貿易仲裁委員會（深圳國際仲裁院）主辦。最高人民法院民二庭,、民四庭、執(zhí)行局,，商務部條約法律司,，中國證監(jiān)會深圳監(jiān)管局,，深圳證券交易所，廣東省人民政府金融辦和前海管理局是本次研討會的特別支持機構,。北京大學金融法研究中心,、深圳證券期貨業(yè)糾紛調解中心和粵港澳商事調解聯(lián)盟為研討會協(xié)辦機構,。參加會議的代表共500余人。來自22個省份46個城市的200多家上市公司高管,，以及近300名境內外知名互聯(lián)網企業(yè)和金融機構高管，與各級法院法官,、仲裁員、調解專家及中國證監(jiān)會,、銀監(jiān)會等監(jiān)管機構的相關負責人共聚深圳證券交易所,，進行了深入的交流研討,。
本屆年會聚焦“上市公司并購重組熱點法律問題”和“互聯(lián)網金融前沿法律問題”兩大熱點。螞蟻金服集團高級法務專家王瑩（清絡）女士以“互聯(lián)網金融法律實踐與思考”作了主題發(fā)言,。
螞蟻金服集團高級法務專家王瑩（清絡）：
首先非常感謝華南企業(yè)法律論壇，還有深圳國際仲裁院這一次的安排，為大家提供了這樣一個平臺,，可以讓我們共同來交流關于互聯(lián)網金融的最新問題。
剛才彭冰教授還有吳景麗法官已經從理論層面以及司法訴訟層面,，給大家做了一個全方位的介紹。我將更多的聚焦于法律實踐,。
這個是我們今年10月16日推出的螞蟻金服集團的新代言人。不知道在座各位有沒有人了解,，我們?yōu)槭裁慈∶形浵?？為什么選擇螞蟻作為形象代言,？因為螞蟻雖然很小，但是很執(zhí)著,。螞蟻搬家的故事大家都知道，當很多螞蟻聚在一起并努力完成一個共同的目標時,，會產生很大的力量,。這也與螞蟻金服自身的定位相契合,。我們的定位：就是服務于中小企業(yè)、商戶,、普通消費者，可能這個理念也恰好和我們現(xiàn)在互聯(lián)網金融整體的思想,、最終的目標是匹配的,。
提到互聯(lián)網金融,，各個領域的專家都有不同的理解、思考,、論證。從螞蟻金服角度來講,，這是我們的理解：（展示PPT內容如下：“基于平等,、分享,、開放,、互動的互聯(lián)網精神，利用互聯(lián)網的技術和思想,，建設自由、安全,、流動的金融數據網絡和系統(tǒng),，為社會打造面向未來的,、堅實、安全的金融基礎設施,，推進實現(xiàn)讓信用等于財富，致力于成為金融體系的有效補充,?！保?。2013年諾貝爾獎獲得者（羅伯特·希勒）提出過一個觀點“金融的發(fā)展最終是要促進社會的平等”。個人理解也就是大家經常說的一個概念,，即“普惠金融”,，從螞蟻金服的定位角度出發(fā)思考，可以從以下幾個緯度去理解互聯(lián)網金融,。
首先互聯(lián)網金融是一個基于平等,、分享、開放,、互動的互聯(lián)網精神的平臺,。在這樣的精神倡導之下，同時運用互聯(lián)網的技術,，還有底層數據等基礎設施來實現(xiàn)信用等于財富的目標,，致力于成為金融體系的有效補充，這是我們的愿景,，而“讓信用等于財富”是我們的使命,。所以我們將互聯(lián)網技術理解為整個互聯(lián)網金融改革的助推器。大家可能感覺到,，現(xiàn)在的互聯(lián)網金融發(fā)展是一個雜亂的過程,，很多實踐操作沒有特別明確的規(guī)范，但這個過程恰恰是我們最終實現(xiàn)、追求最終普惠金融目標的必經的過程,。
互聯(lián)網金融一定是金融服務需求升級的一個產物,，是市場導向和自然選擇的結果。怎么樣得出這個結論,，我們來再進一步看下,。剛才吳法官講了很多支付寶的例子。支付寶業(yè)務起源于電子商務的蓬勃發(fā)展,，但其實它最初使命不是用來解決支付,，而是用來解決誠信的問題,。大家通過網絡購物的時候總是擔心“我的錢支付出去了拿不到貨怎么辦？”所以支付寶基于這樣的歷史使命而誕生,，解決網絡購物的誠信問題,，進而促成了第三方支付模式的拓展,。
我們再看網絡貸款，典型代表是螞蟻微貸,，螞蟻微貸是沒有物理介質的互聯(lián)網模式，完全是基于網絡數據的計算來評估融資人的資信狀態(tài),，這種情況下,，沒有物理抵押物,，也沒有物理網點。所以我們希望能夠建立一些準入門檻相對低的,、基于網絡行為數據評估融資人資信情況的融資模式，所以衍生出了螞蟻微貸,。
談到互聯(lián)網金融業(yè)態(tài)分類,，我們可以看到,，目前的互聯(lián)網金融實踐可分成這樣幾種業(yè)態(tài)：第一種業(yè)態(tài)是第三方支付，是互聯(lián)網金融的基礎,；第二種業(yè)態(tài)是我們統(tǒng)稱為金融的互聯(lián)網化,，包括網絡證券、保險,、銀行以及其他的網絡交易平臺；第三種業(yè)態(tài)是P2P和眾籌——這可以統(tǒng)一理解為“眾籌”理念,；第四種業(yè)態(tài)是網絡小貸,；第五種業(yè)態(tài)是其他,，例如虛擬貨幣等創(chuàng)新形態(tài)，等等,。所有互聯(lián)網金融的具體形態(tài),，我們可以發(fā)現(xiàn)都是源于最初的融資需求,，經濟發(fā)展的需求。比如說P2P起初就是民間借貸的形式,，但是民間借貸碰上互聯(lián)網就衍生出來P2P，形成網絡貸款的創(chuàng)新平臺模式,。
在各種創(chuàng)新業(yè)態(tài)模式下,，對于法律監(jiān)管,，或者說法律環(huán)境產生了怎樣的挑戰(zhàn),？我們理解：現(xiàn)在的互聯(lián)網金融實踐還是依據現(xiàn)有的法律，例如合同法,、證券法、基金法,，以及電子簽名法,、保險法等既有法律依據,。而這個過程當中,，由于具體業(yè)務形態(tài)的變化，對現(xiàn)有法律依據提出了進一步拓展性的需求,，同時在這個過程還有更多監(jiān)管合規(guī)相關的問題,。例如具體業(yè)務資質，傳統(tǒng)金融,、互聯(lián)網金融以及純互聯(lián)網業(yè)務等不同領域業(yè)務間的邊界問題,。所以我們發(fā)現(xiàn),，之所以互聯(lián)網金融會引發(fā)大家這么多思考和討論，就是因為互聯(lián)網業(yè)態(tài)的拓展對現(xiàn)有法律環(huán)境,、法律依據提出了進一步拓展性的需求,。
接下來給大家介紹一下我們在實踐過程中的一些思考,，希望能夠引起大家的共同關注,，并與我們一起進行論證、分析,，也期待可以最終獲得互聯(lián)網金融法律領域的進一步法律依據支持。
首先我們來講與第三方支付相關內容,。聚焦到支付寶,，我們來看第三方支付業(yè)務的成長和發(fā)展路徑,，支付寶于2004年成立的時候,，剛才講過主要是為了解決誠信問題,，后來又進一步拓展了快捷支付功能。到現(xiàn)在隨著無線互聯(lián)網的蓬勃發(fā)展,，也在無線支付領域進一步探索拓展中,。
業(yè)務在發(fā)展同時,，經過調研發(fā)現(xiàn)客戶的需求也在不斷提高。比如說安全,，剛才吳法官講的一些支付寶的案例，有些支付寶用戶的確會有這方面的顧慮,。支付寶提供這樣一個網絡支付服務,，你們主動防御的能力怎樣,、如何保障安全問題？當客戶發(fā)生了某些支付問題的時候,，他們希望支付寶可以進行快速響應支持,，概括而言最終要求的是整體客戶體驗提升。為了滿足這樣的用戶體驗訴求,，支付寶建立了完整的安全體系,。傳統(tǒng)金融的風控安排，主要以端口風險控制為核心,，包括面簽,、實名認證等環(huán)節(jié),，但隨著互聯(lián)網模式的發(fā)展,，端口風險控制已不能夠滿足客戶訴求，為此支付寶建立了一個閉環(huán)的風控體系：最主要的,、最基礎的是基于大數據的風控管理,，通過大數據的模型分析對可能的風險威脅進行監(jiān)控，并實施相應保障措施,，最后配備完善的會員保障體系。剛才吳法官講的那些風險案例其實只是個案,，大家不用太多顧慮或擔心，因為支付寶為大家購買了眾安的賬戶安全險,。同時從技術層面來講,，我們屏蔽了全球近一半的釣魚網站，并且與2000多個合作機構共同建立了一個風控協(xié)作機制,，同時還建立了一個小時級的風險控制響應機制,，一旦發(fā)生風險事件，我們會在很短時間內聚集各個部門的專家,、共同討論策略和解決方案。從最終效果看,，我們實現(xiàn)了實際資金損失概率僅僅為十萬分之一，而從交易筆數角度計算僅僅為百萬分之一,，實際上風險是非常非常小的,。
但是這樣的安全體系，是否最終解決了我們所面臨的挑戰(zhàn)呢,？實際上我們依然面臨挑戰(zhàn),，例如傳統(tǒng)的犯罪形態(tài)，慢慢向互聯(lián)網遷移,，為了某些利益點甚至形成了線下黑色產業(yè)鏈,，我們建立了防控措施,，但也會有很多反作弊手段,，因為民間也有很多網絡高手，同時在網絡條件下,，取證的采信也是一種挑戰(zhàn),。再回歸法律角度，如果我們通過大數據監(jiān)測到一些支付賬戶的異常情況,，我們是管還是不管,？實際上我們是管的，從管的效果來看,，以歷史某個月的數據分析為例,，這個月大概顯示可疑賬戶情況：可能存在違法嫌疑的賬戶大概有3萬個，而我們采取措施之后,，只有1%客戶向支付寶提起投訴,，也就是說我們識別正確的概率很高，就是說我們管對了,。這里就會面臨一個問題,，從實踐角度來講，支付寶有沒有權利,，對這些發(fā)現(xiàn)的可疑賬戶采取限制措施,，主要是限制賬戶的支付功能或暫停服務。這個時候我們需要保護用戶權益,，還是要忌憚被投訴,，被訴訟,？這兩者之間該怎么樣平衡,？其實我們最終選擇的是，保護用戶權益的目標,。我們在支付寶服務協(xié)議中,，約定如果賬戶發(fā)生某些違約，或是涉嫌違法的情形時,，支付寶可以對賬戶采取某些限制措施，甚至暫停服務功能,。這樣的協(xié)議約定,，從目前司法判例的角度來看，并不是各地的法院都認同,，剛才吳法官也講過一些真實的,、支持我們的案例。但是因為我們的用戶是在全國各地的,，各地的法院認知可能會有不同,。包括剛才吳法官講的那個案例,，我們稱為掛實賣虛，相當于犯罪分子通過某些線下渠道,，盜用了用戶的信用卡,。盜用信用卡之后總是要獲得利益，犯罪分子與淘寶上的同伙賣家進行串通,。由于支付寶信用卡支付功能,，不支持虛擬商品的支付。同伙賣家就會配合發(fā)布一些實物商品,，但實際背后銷售的是游戲點卡之類的虛擬商品,，可以實現(xiàn)即時到帳。通過這樣一個操作安排,，可以實現(xiàn)盜卡者將盜用信用卡里的錢變現(xiàn),，并與同伙賣家進行利益分成。如果我們發(fā)現(xiàn)一些蛛絲馬跡要采取措施,，目前的依據,，主要是我們跟用戶之間的合同約定。所以我們期待,，未來的立法也好,、監(jiān)管也好，可以將支付機構的這一類合同條款約定,，通過立法的方式加以固化,，可以統(tǒng)一大家的認知，這是我們的一個期待,。
關于網絡犯罪,，2011年的時候，最高院和最高檢聯(lián)合出臺了一個《關于辦理危害計算機信息系統(tǒng)安全刑事案件應用法律若干問題的解釋》這樣一個司法解釋,。在這個司法解釋中,，確定了兩種類型的金融犯罪（非法獲取計算機系統(tǒng)信息數據罪或非法控制計算機信息系統(tǒng)罪，提供侵入,、非法控制計算機信息系統(tǒng)的程序,、工具罪），而這兩種金融犯罪適用的主體不一樣,。比如說如果獲取的是支付結算,、證券交易等金融服務機構的身份認證信息，適用犯罪加重情形安排,，但是如果是其他類型身份認證信息,，將不適用這些條款。同時這些加重情形條款也不適用第三方支付機構,，而第三方支付機構也是有獲得央行支付許可資質的,，所以我們希望,，從法律保護尤其是刑法保護角度，可以給予支付機構與金融機構一樣的法律保護力度,，這樣對于遏制剛才提到的那些網絡犯罪,，可以有更強的威懾力，這是我們另一個期待,。
我們再談一下實踐中的另外一個思考,即電子督促程序的可行性,？現(xiàn)在螞蟻小貸有以下特點，比如說：面向全國,、金額小,、筆數多，法律關系相對簡單,，權利義務也很清晰,。同時為全網絡屬性，全網絡屬性體現(xiàn)在310的業(yè)務特點：即3分鐘貸款審核,，1分鐘貸款發(fā)放,，0人工介入。在這樣一個全網絡貸款狀態(tài)下,，我們也希望提高貸款催收的效率，這個效率體現(xiàn)在哪里,？實際上從貸款糾紛案件立案到最終判決大致要4個月,，很多時候由于用戶是網絡用戶，法律文書無法現(xiàn)場送達,，導致70%以上案件都須進行公告送達,，公告送達又要2個月，所以我們基本上要用6個月左右的時間完成一個訴訟案件處理,，所以我們期待是否可以把這種爭議金額很小的貸款案件處理,，與現(xiàn)在民事訴訟流程進行有效連接或結合，也不一定都要進入訴訟程序通過訴訟解決,。比如說，送達是否可以借助電子化方式：郵件或者及時通訊工具等,，這樣可以極大的節(jié)省成本,，無論是時間的成本、人力的成本,，還是司法介入的成本,。所以我們思考，是不是可以由雙方當事人自行通過協(xié)議約定的方式,，約定爭議解決裁判文書的電子送達方式等事項,。此外,，從制度設計角度考慮，因為電子化通知程序具有及時性,，這種情況下又擔心獲得通知后債務人進行規(guī)避,，比如說轉移資產等，所以如果要實現(xiàn)督促程序和訴訟程序的合理銜接,，也需要同步配套債權人訴前財產保全機制,。
最后一點實踐中的思考是，如何實現(xiàn)互聯(lián)網基金份額的質押安排?剛才彭冰教授也介紹了余額寶為代表的互聯(lián)網基金,?；鸱蓊~本質也是用戶的資產類型之一，我們在思考,，這些資產如何與網絡生態(tài)進一步結合掛鉤,？比如說我持有大概1萬份的基金份額，此時如果我需要在淘寶平臺或天貓平臺購買200塊錢的商品,，是否允許我進行延期付款或分期付款。這樣的好處在于,，在延期付款或分期付款完成之前，基金份額的收益還是歸份額持有人自身,。當然這種商業(yè)模式的實現(xiàn)過程，要同步解決安全問題,。如果賣家把貨物先預售給消費者,，然后用消費者持有的基金份額作為保障,，但是如果消費者把基金份額轉走了怎么辦？所以我們在思考,，怎樣鎖定用戶的資產,，來保障其參與到該等新業(yè)務模式中。進而想到了基金份額的質押,，基金份額的質押,，無論是物權法還是基金法，都已經為此提供了相關法律依據,。我們也了解到中國證券登記結算公司出臺過一份基金份額質押的業(yè)務實施細則,，但在互聯(lián)網環(huán)境下的基金份額質押該如何實現(xiàn)？目前暫時無具體細則。所以我們做了一些研究和思考,，是否可以把基金公司自登記系統(tǒng)作為基金份額質押登記的落地實現(xiàn)系統(tǒng),？這里將面臨幾個挑戰(zhàn)，例如質押合同的簽訂方式,，是否可以引入第三方機構進行主體認證審核,，材料一次性提交審核但按指令分筆執(zhí)行等具體安排。這些都是我們在互聯(lián)網基金與具體商業(yè)模式創(chuàng)新結合過程中有待思考的法律問題,。
今天主要是從企業(yè)角度,，把我們實踐中遇到的一些法律相關問題及我們的一些思考與大家分享，謝謝大家,！
