編者按：2014年12月6日,，華南企業(yè)法律論壇2014年年會暨“中國資本市場與金融創(chuàng)新法律問題”研討會在深圳證券交易所新大樓召開,。研討會由華南國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會（深圳國際仲裁院）主辦,。最高人民法院民二庭,、民四庭,、執(zhí)行局,，商務(wù)部條約法律司,，中國證監(jiān)會深圳監(jiān)管局,，深圳證券交易所,，廣東省人民政府金融辦和前海管理局是本次研討會的特別支持機(jī)構(gòu)。北京大學(xué)金融法研究中心,、深圳證券期貨業(yè)糾紛調(diào)解中心和粵港澳商事調(diào)解聯(lián)盟為研討會協(xié)辦機(jī)構(gòu),。參加會議的代表共500余人。來自22個省份46個城市的200多家上市公司高管,，以及近300名境內(nèi)外知名互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)和金融機(jī)構(gòu)高管,，與各級法院法官、仲裁員,、調(diào)解專家及中國證監(jiān)會,、銀監(jiān)會等監(jiān)管機(jī)構(gòu)的相關(guān)負(fù)責(zé)人共聚深圳證券交易所，進(jìn)行了深入的交流研討,。
本屆年會聚焦“上市公司并購重組熱點法律問題”和“互聯(lián)網(wǎng)金融前沿法律問題”,。北京大學(xué)法學(xué)院教授,、金融法研究中心副主任彭冰先生作了《互聯(lián)網(wǎng)金融帶來的法律挑戰(zhàn)》主題發(fā)言。
以下是他現(xiàn)場發(fā)言實錄：
北京大學(xué)法學(xué)院教授,、金融法研究中心副主任彭冰：
大家下午好,！我是華南國仲仲裁員，去年我在這個論壇上講過優(yōu)先股,，今年我們開始研究互聯(lián)網(wǎng)金融這個時髦的,、高大上的課題。講之前我用一點點時間插播一個硬廣告：從今年開始,，我們集中力量研究互聯(lián)網(wǎng)金融,，出版《互聯(lián)網(wǎng)金融與法律》刊物，每月一期,。如果大家對于這方面資訊感興趣可以關(guān)注我們的微信公眾號：Pkufinlaw,。如果你希望得到電子刊物，也可以給我發(fā)E-mail：pkufinancelaw@126.com,，獲得我們的免費贈閱,。好，廣告之后,，大家繼續(xù)回來,。
我們今天的主題是“互聯(lián)網(wǎng)金融”，法律人講這個有點奇怪,，我們學(xué)法律的都是非常保守的,，我們傾向于看本質(zhì)，因此對很多新鮮的事情不屑一顧,。最典型的,，不管你是在線下去商店買東西，還是你去淘寶買東西,，在法律上看都一樣,，都是買賣，一個簡單的買賣合同,。不會因為你從線下搬到線上,，我們就覺得它是一個截然不同的新事物，雖然在商業(yè)模式上是截然不同的,。
我們今天講互聯(lián)網(wǎng)金融,，作為一個被許多人說要顛覆傳統(tǒng)金融的這樣的一個行業(yè)，它到底給法律帶來了什么樣的挑戰(zhàn),？
什么是互聯(lián)網(wǎng)金融,？有很多爭議，這兒我也不下定義,，我們認(rèn)為互聯(lián)網(wǎng)金融是基于互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)帶來的一些新的金融模式,。到底會有哪些,？現(xiàn)在很難有一個定論，它還在發(fā)展過程中,，所以我們只是基于現(xiàn)狀來討論,。到目前為止，我們認(rèn)為出現(xiàn)了四大類型的互聯(lián)網(wǎng)金融商業(yè)模式,，對于法律有些有影響,，有的影響大，有的沒什么影響,。第一類是“第三方支付”,，以支付寶、財付通為代表的網(wǎng)絡(luò)支付模式,。第二類是“互聯(lián)網(wǎng)上的金融產(chǎn)品銷售”,，有結(jié)合的好的，有結(jié)合差一些的,，比較典型的是余額寶,，因為大家知道它是一款貨幣基金，在支付寶上銷售,。第三類是“互聯(lián)網(wǎng)上的融資”，把傳統(tǒng)金融的基礎(chǔ)融資功能直接搬到互聯(lián)網(wǎng)上來實現(xiàn),，比較典型的就是眾籌,，眾籌可以區(qū)分為借貸型眾籌和股權(quán)型眾籌，現(xiàn)在很熱的P2P網(wǎng)絡(luò)貸款是借貸型眾籌,。第四類是“非主權(quán)虛擬貨幣”,，比較典型的是比特幣。大概是這四大類,。
從法律上來講,，整個金融法的核心是解決兩個問題：
第一個問題是降低信息成本，解決在融資當(dāng)中發(fā)生的信息不對稱,。
互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)帶來了什么樣的根本性變化,？從實踐看，互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)確實降低了信息成本,，使人們可以交流的成本大幅度降低,。但是互聯(lián)網(wǎng)到底能不能降低信用成本？換句話說,，我們在網(wǎng)上雖然很容易發(fā)現(xiàn)對方,，但是不是在網(wǎng)上相遇之后就一定建立起信任？我覺得這個值得討論,。目前理論還在發(fā)展過程中,，這套理論解釋說,，互聯(lián)網(wǎng)的公開狀態(tài)會加強(qiáng)信任的建立，他們把它叫做群體的智慧,。有一套心理學(xué)的理論現(xiàn)在正在討論這件事,。比較典型的是在淘寶網(wǎng)上，本來你不知道這個賣家怎么樣,，他也不信任你,，但是現(xiàn)在通過眾多買家對賣家打分和評論，通過公開的評論,，實際上在某種程度上,，能對賣家的質(zhì)量進(jìn)行評價，使得他變得更透明,。類似淘寶的這種公開評價機(jī)制在融資時能不能發(fā)生作用,？理論正在討論。但是在商業(yè)模式上我們也要看它進(jìn)一步的發(fā)展,。所以從這個角度來講,，我們認(rèn)為互聯(lián)網(wǎng)金融還處于觀察狀態(tài)，不是像咱們現(xiàn)在很多人所吹捧的那樣好：從理想到現(xiàn)實,，其實還是有距離的,。
這有個最新的新聞：因為網(wǎng)絡(luò)，小姑娘和小伙子互相發(fā)現(xiàn)的成本大幅度降低,，看起來戀愛的成本大幅度降低了,。但網(wǎng)上相遇，能不能建立起信任關(guān)系,？這個新聞就展現(xiàn)了一個錯誤的信任,。這個在西寧的小伙子在網(wǎng)上遇到了一個大慶的姑娘，談得很好,。小伙子這邊騙人家說我要坐飛機(jī)去看你,，實際上他是打工的，沒錢,，于是他坐火車到大慶,，然后再花了錢打的到機(jī)場，結(jié)果發(fā)現(xiàn)這小姑娘不在,，說沒錢來機(jī)場見他,。于是他把他身上僅剩的1000塊錢轉(zhuǎn)給了小姑娘，然后小姑娘就失蹤了,。這是一個現(xiàn)實,。
很多人說大數(shù)據(jù)很神奇，那我們再看看大數(shù)據(jù)。今天百度沒人來所以說一下百度,。百度做了一款產(chǎn)品叫做“百發(fā)有戲”,，實際上在里面鑲嵌了一些信托。本來這個商業(yè)模式的核心是說可以用大數(shù)據(jù)預(yù)測票房,，預(yù)測市場,。第一期百發(fā)有戲投的是《黃金時代》，百度大數(shù)據(jù)預(yù)測它的票房是2—2.3億,，現(xiàn)實是什么,？現(xiàn)實是截止11月底票房總計5151萬，這就是現(xiàn)實,。百度這么牛,，大數(shù)據(jù)還是錯了。換句話說大數(shù)據(jù)能不能成功,？到底能不能真的降低信息的成本,？這要具體討論。后面我們會講成功的案例,，阿里的小貸就是成功的例子,。
當(dāng)然，“夢想還是要有的,，萬一實現(xiàn)了呢”,。
下面講第一類，第三方支付,，典型是支付寶,，它現(xiàn)在占據(jù)了第三方支付半壁以上的江山。從監(jiān)管角度來看它對法律提出了挑戰(zhàn),。其實最早我們對第三方支付的認(rèn)識很模糊。最早從對Q幣的討伐開始,，有人認(rèn)為Q幣是一個虛擬貨幣,，會產(chǎn)生通貨膨脹，甚至一度曾經(jīng)討論過,，是不是要對Q幣這種虛擬貨幣立法,，甚至已經(jīng)提上了國務(wù)院法制辦的議事日程。但最終通過研究學(xué)習(xí)我們發(fā)現(xiàn)它不是什么虛擬貨幣,，不會引發(fā)通貨膨脹,，只是一個小額支付結(jié)算工具，所以最終我們出臺了一個第三方支付管理辦法,，今天大家都很熟悉的管理辦法,，把原來沒有管到的儲值卡也都放了進(jìn)來。大家發(fā)現(xiàn),，它不會產(chǎn)生什么通貨膨脹,，核心問題其實是備付金的安全性,，是客戶存在第三方支付的備付金的安全，只要加強(qiáng)對備付金的監(jiān)管,，它就是安全的,。
第二類，互聯(lián)網(wǎng)銷售,，如余額寶?，F(xiàn)在來看，目前網(wǎng)絡(luò)上流行的基金銷售模式大概有三大類：一類是互聯(lián)網(wǎng)提供平臺,，在這個平臺上賣各種基金產(chǎn)品,，如基金的各個淘寶店，淘寶提供的是一個網(wǎng)絡(luò)銷售平臺,。理論上講淘寶像一個百貨公司,，出租各個柜臺。傳統(tǒng)模式上我們不去監(jiān)管百貨公司,，我們監(jiān)管的是各柜臺里賣的商品質(zhì)量有沒有問題,。第二種是流量導(dǎo)入，如百度理財,，比如傳統(tǒng)的北京中關(guān)村電子市場,，你一進(jìn)大門就有人跑上來說你要干嘛？我說我要修電腦,，他就把你引到二樓一個修電腦的柜臺上去,。傳統(tǒng)上我們也不監(jiān)管它，傳統(tǒng)上我們監(jiān)管的是那個真正給你提供服務(wù)的人,。第三種是銷售支付結(jié)算,，例如支付寶上銷售余額寶，仿佛傳統(tǒng)上你在百貨商店買東西,，柜臺不收款,，專門有一個收款的地方，傳統(tǒng)上我們也不監(jiān)管它,。在這些傳統(tǒng)思路下,，在現(xiàn)有的基金銷售監(jiān)管模式下，這三者我們都是不管的,。但是你真正去看,，你會發(fā)現(xiàn)其實這三者起到了銷售的作用，而且在銷售上起到了很重要的作用,。所以我們應(yīng)該反思,，我們對基金銷售機(jī)構(gòu)的定位是不是有問題？它在我們傳統(tǒng)基金銷售的監(jiān)管模式下，都已經(jīng)逃出了監(jiān)管范圍,。
傳統(tǒng)金融法解決的第二個問題是信息披露和風(fēng)險揭示,。我們對傳統(tǒng)基金銷售監(jiān)管重點是風(fēng)險揭示，但是傳統(tǒng)面對面的風(fēng)險披露跟在網(wǎng)上是完全不一樣的,，你在網(wǎng)下讓大家看文字的東西,，讓他簽字表明他認(rèn)識到這個東西，跟你在網(wǎng)上跳出來一個網(wǎng)頁甚至給他一個鏈接讓他點進(jìn)去看,，完全不一樣,，接受方式完全不一樣。所以在風(fēng)險揭示和信息披露的監(jiān)管上我們要有所調(diào)整,。
娛樂寶,，它的核心是保險，它銷售的是一個投連險,，傳統(tǒng)的監(jiān)管模式對它不適用,。在傳統(tǒng)保險的監(jiān)管思路中，我銷售這個保險產(chǎn)品,，雖然面向公眾,，但是去買一款保險只花十塊錢，沒有保險代理人會理你,，你要買至少幾萬吧,。但是在網(wǎng)上銷售的成本大幅度降低。一塊錢就可以起賣,，而且一塊錢能賣出很多,，一下就搞3個億。所以監(jiān)管思路要發(fā)生變化,，傳統(tǒng)監(jiān)管手段其實已經(jīng)不能適用于這種網(wǎng)上的保險銷售了,。
第三類，互聯(lián)網(wǎng)融資,。我覺得阿里小貸中大數(shù)據(jù)的運用比較典型,。但是它是一個封閉性的，只為淘寶和天貓的商戶提供小額貸款,。因為它對淘寶和天貓的商戶有完全監(jiān)控,，所以它的風(fēng)險控制,，大數(shù)據(jù)分析會有很好的運用,。不同的是眾籌，眾籌利用互聯(lián)網(wǎng)大幅度降低信息成本,，理論上可以觸及每個人,，所以會看到所謂的P2P，點對點的借貸，以及股權(quán)型眾籌,，互聯(lián)網(wǎng)使得融資者可以面向公眾迅速籌集資金,。
一般而言眾籌可以分為四大類。但是公益性眾籌和預(yù)購型眾籌不具有投資性,，不屬于金融法的范圍,，因此我們重點的考慮是股權(quán)類眾籌和借貸型眾籌。它突破了傳統(tǒng)對于集資特別是直接融資模式的監(jiān)管,。我們對直接融資的監(jiān)管模式上主要區(qū)分是公募和私募,，對公眾集資發(fā)行證券這種是需要通過證監(jiān)會批準(zhǔn)的，雖然馬上由注冊制改為核準(zhǔn)制,，但是不管是核準(zhǔn)還是注冊都要經(jīng)過行政許可,。但是互聯(lián)網(wǎng)大幅度降低了成本，使得無論是P2P還是股權(quán)眾籌都直接面向投資者,，這種情況下怎么控制風(fēng)險,？或者說剛才我們講的群體的智慧，能不能在替代傳統(tǒng)的風(fēng)險控制手段,，發(fā)揮識別騙子的功能,？值得考慮。
我們看到,，不管是國內(nèi)還是國外,，針對眾籌，法律都發(fā)生了一些變化,。首先,，就是“小額分散”，將眾籌限定在小額分散的范圍內(nèi),，訴求的是公眾的風(fēng)險承擔(dān)能力,。傳統(tǒng)監(jiān)管思路是什么呢？為什么區(qū)分公募和私募呢,？我們講私募是這些有錢人可以承擔(dān)風(fēng)險,，所以我們可以不經(jīng)過行政許可程序就對他集資。但是如果公眾拿出來投資的錢也很少,，對他也沒什么影響,，那這種情況下我們是不是也可以在許可上有所放松？我經(jīng)常舉這個例子：你看到一個乞丐,，你給他一塊錢,，其實你也不能確認(rèn)這個乞丐到底是不是一個真的乞丐，還是一個職業(yè)的乞丐,？如果他是職業(yè)乞丐,，他可能每個月掙的比你還多,，但是你給他一塊錢，你也不在乎,，因為對你來說沒什么損失,。換句話說如果我們股權(quán)眾籌在這個模式下，我們能夠限制公眾投資者,，因為他每年投資額度是他收入的很小一部分,。這種情況下，對他來說也不會有很大的損失,。所以我們看到美國在2012年設(shè)置的股權(quán)眾籌豁免,，走的就是這個思路，他要控制公眾的風(fēng)險承擔(dān)能力,，只要他的風(fēng)險承擔(dān)在可控的范圍內(nèi),，這件事情就是可做的。
第四類,，虛擬貨幣,。這件事我覺得對我們整個金融法是一個顛覆性的挑戰(zhàn)，出現(xiàn)了一個非主權(quán)貨幣,，而傳統(tǒng)金融法討論的載體是主權(quán)貨幣,。所以如果它能成功，它帶來的影響,，對我們整個法律而言是顛覆性的影響,。雖然現(xiàn)在還看不到成功的可能性，但是要有這個夢想,，我們還要等著它有實現(xiàn)的可能,。
總結(jié)一下，互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的優(yōu)勢就是,，信息的傳遞和交流成本大幅度下降,。所以出現(xiàn)了新的銷售模式以及融資的脫媒化，這些帶來了新的業(yè)態(tài),。我將法律上的態(tài)度分成三個層次：
一是調(diào)整監(jiān)管思路：例如針對網(wǎng)絡(luò)上的信息披露和風(fēng)險揭示手段,，在監(jiān)管上應(yīng)當(dāng)有不同的要求；
二是應(yīng)對新型業(yè)態(tài)：眾籌類的脫媒化,，在法律上應(yīng)該通過豁免或者新的立法進(jìn)行處理,；
三是思考新的可能性：非主權(quán)貨幣，這是最大的可能性,，出現(xiàn)了一個我們在法律上從來沒想象過的東西,。這可能需要法律重新調(diào)整思路，但是目前這件事情的可能性好像暫時看不到,。
其實,，因為互聯(lián)網(wǎng)金融還在發(fā)展過程中，我們還不用那么急,，我們只需要保持開放的心態(tài),，慢慢的觀察，慢慢的等待,。
謝謝大家,！
