編者按：2014年12月6日，華南企業(yè)法律論壇2014年年會(huì)暨“中國資本市場與金融創(chuàng)新法律問題”研討會(huì)在深圳證券交易所新大樓召開,。研討會(huì)由華南國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)（深圳國際仲裁院）主辦,。最高人民法院民二庭、民四庭,、執(zhí)行局,，商務(wù)部條約法律司，中國證監(jiān)會(huì)深圳監(jiān)管局,，深圳證券交易所,，廣東省人民政府金融辦和前海管理局是本次研討會(huì)的特別支持機(jī)構(gòu)。北京大學(xué)金融法研究中心,、深圳證券期貨業(yè)糾紛調(diào)解中心和粵港澳商事調(diào)解聯(lián)盟為研討會(huì)協(xié)辦機(jī)構(gòu),。參加會(huì)議的代表共500余人。來自22個(gè)省份46個(gè)城市的200多家上市公司高管,，以及近300名境內(nèi)外知名互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)和金融機(jī)構(gòu)高管,，與各級(jí)法院法官、仲裁員,、調(diào)解專家及中國證監(jiān)會(huì),、銀監(jiān)會(huì)等監(jiān)管機(jī)構(gòu)的相關(guān)負(fù)責(zé)人共聚深圳證券交易所，進(jìn)行了深入的交流研討,。
本屆年會(huì)聚焦“上市公司并購重組熱點(diǎn)法律問題”和“互聯(lián)網(wǎng)金融前沿法律問題”。中國證監(jiān)會(huì)上市部副主任陸澤峰先生就“上市公司并購重組監(jiān)管政策的最新發(fā)展及價(jià)值取向”作了主題發(fā)言,。
中國證監(jiān)會(huì)上市部副主任陸澤峰：
我在這里簡單向大家介紹一下關(guān)于上市公司并購重組監(jiān)管方面的政策,，以及最新的變化和價(jià)值取向，這也是我們上市部下一步要考慮的問題,。
大家知道,，并購重組從各個(gè)國家的情況來看，是經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要推動(dòng),，也是各個(gè)證券市場的主旋律,。中國的并購重組市場已經(jīng)成為全球第二大市場。上市公司作為主體的并購重組交易金額,，從2013年的數(shù)據(jù)看,，已經(jīng)占到整個(gè)并購重組市場交易金額的45%,。從2014年的數(shù)據(jù)看，已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過50%,，上市公司已經(jīng)成為中國并購重組當(dāng)中的最主要的,、最重要的主體。從2012年,、2013年,、2014年的數(shù)據(jù)來看，每年上市公司的并購重組交易金額,，年增長幅度超過20%,。2014年下半年以來增長非常快,。我們上市公司今年參與并購重組交易的大概是2200多家/次,，上市公司總共還不到2600家，也就是說差不多85%的上市公司都發(fā)生了不同程度的并購項(xiàng)目,。
我們分析,，當(dāng)前上市公司的并購重組市場，大體有五個(gè)方面的特點(diǎn),。
第一,，并購重組涉及行業(yè)廣泛。16個(gè)大的行業(yè),，基本上發(fā)生至少4起以上的并購重組?，F(xiàn)在比例最大的是我們通常所說的TMT行業(yè)，就是科技,、傳媒和通訊行業(yè),，涉及TMT類的重大資產(chǎn)重組數(shù)量占全部數(shù)量的近30%。
第二,，產(chǎn)業(yè)整合已經(jīng)成為上市公司并購重組的主流,。以前上市公司并購重組，基本上一些是經(jīng)營失敗的公司借殼上市,，去進(jìn)行資產(chǎn)重組,，還有一些國有企業(yè)是為了解決同業(yè)競爭、關(guān)聯(lián)交易去并購重組,。但是現(xiàn)在完全不同,，大多數(shù)公司并購交易都是為了產(chǎn)業(yè)升級(jí)換代、公司業(yè)務(wù)調(diào)整和產(chǎn)業(yè)整合,。過去我們借殼上市的比例差不多達(dá)到一半以上,，但是現(xiàn)在借殼上市比例不到20%，并且這個(gè)比例還在逐步下降,。
第三,，海外并購量越來越多,。在中國海外并購里面，上市公司并購量變得越來越大,，上市公司每年海外并購的比例在不斷提高,。
第四，國有企業(yè)并購非?；钴S,。主要是混合所有制概念的提出，很多國有企業(yè)已經(jīng)改變了過去的做法,，除了國有資產(chǎn)整體上市以外,，現(xiàn)在國有企業(yè)也在并購民營企業(yè)。
第五,，并購重組方案多元化,。由過去的交易方案單一到現(xiàn)在的方案多元且各具特色，盡管給監(jiān)管帶來不少困惑,，但這也讓我們監(jiān)管層非常高興的看到市場的進(jìn)步,，并購重組對(duì)提高上市公司質(zhì)量、推動(dòng)市場發(fā)展起到了重要作用,。并購重組目前雖然還存在少許問題,，比如說中介機(jī)構(gòu)專業(yè)能力有待提高、有的不夠勤勉盡責(zé),、有的比較草率,、對(duì)交易標(biāo)的資產(chǎn)核查不夠?qū)徤鳎€有一些借并購重組來操控市場,、從事內(nèi)幕交易,，這是我們重點(diǎn)打擊的。但是總的來說,，并購重組的主流是健康的,，也得到了市場的高度認(rèn)可。
以上是給大家介紹的第一部分,。接下來要跟大家報(bào)告一下中國證監(jiān)會(huì)關(guān)于并購重組監(jiān)管政策方面的最新變化,。
大家知道，國務(wù)院是高度重視并購重組這項(xiàng)工作的,，2010年發(fā)了27號(hào)文，針對(duì)企業(yè)并購提出了若干意見,。2014年發(fā)了14號(hào)文,，關(guān)于進(jìn)一步優(yōu)化企業(yè)兼并重組環(huán)境的若干意見。四年的時(shí)間內(nèi)連續(xù)發(fā)了兩個(gè)文,。2014年發(fā)的17號(hào)文《關(guān)于進(jìn)一步促進(jìn)資本市場健康發(fā)展的若干意見》重點(diǎn)提到并購重組發(fā)展方向,，鼓勵(lì)市場行為,，并且還專門對(duì)中小投資者的保護(hù)提出了相關(guān)意見，這個(gè)在并購重組中也是非常重要的指導(dǎo)性文件,。
并購重組的法律體系中,，上位法有《公司法》和《證券法》，其中《證券法》只有收購那一章,，沒有涉及到重組相關(guān)行為,，《公司法》有公司合并、分立,，還有公司重大資產(chǎn)交易等規(guī)定,。證監(jiān)會(huì)規(guī)范上市公司并購重組的辦法主要有兩個(gè)，一個(gè)是《上市公司收購管理辦法》,，一個(gè)是《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》,。另外還有一些規(guī)范性文件，比如重大資產(chǎn)重組與股價(jià)異動(dòng)監(jiān)管的規(guī)定,，以及相關(guān)的信息披露的規(guī)則,。我們上市部考慮到資本市場不斷出現(xiàn)新的問題，專門在官網(wǎng)針對(duì)一些常見問題發(fā)布了一些解答,，在實(shí)踐當(dāng)中也起到了很好的指導(dǎo)作用,。
近年來，我們在不斷的完善并購重組相關(guān)的政策法規(guī),，總結(jié)起來有四個(gè)方面：
一,、簡政放權(quán)
上市部從2012年開始清理行政許可的工作，當(dāng)時(shí)取消了四種要約豁免的情形,，這四種情形取消以后,，據(jù)計(jì)算當(dāng)年至少減少了70至80單的行政許可。隨后我們不斷調(diào)整和取消,，現(xiàn)在的收購辦法又取消了幾項(xiàng)行政許可,，我們也通過證券法的修改，把要約收購的事前監(jiān)管也取消了,，并取消了兩項(xiàng)要約收購豁免情形的審批,。原來重組辦法中9項(xiàng)需要事前審批的情形，現(xiàn)在逐步減少只剩下2項(xiàng),。并購重組從證監(jiān)會(huì)角度來看分為四類,，第一類是資產(chǎn)規(guī)模達(dá)不到披露條件的，這類很多,；第二類是僅需要披露的,；還有一類是不僅要披露，還要請中介機(jī)構(gòu)發(fā)表意見的；最后一類是要報(bào)證監(jiān)會(huì)審批的,，要行政許可的,，這一類去年統(tǒng)計(jì)有20%，今年根據(jù)前11個(gè)月的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù),，估計(jì)不到10%,。就是說需要事前監(jiān)管、進(jìn)行行政審批的并購重組數(shù)量占比已經(jīng)不到10%,，比例已非常低,。
二、放松管制
我們一直在做放松管制的工作,，因?yàn)椴①徶亟M是非常市場化的行為,，所以上市部從2012年開始取消了第三方并購發(fā)行股份最低數(shù)量限制，并明確估值的地位和作用,。還有我們在修訂兩個(gè)辦法時(shí),，把每一個(gè)限制性和禁止性條款進(jìn)行了評(píng)估，能取消的取消,，能放松的就放松,，比如說發(fā)行股份購買資產(chǎn)的定價(jià)方式，原來是剛性20天股票均價(jià)的定價(jià),，現(xiàn)在我們把它定為20天,、60天、120天,，并且還可以根據(jù)市場情況和事先設(shè)定的方案進(jìn)行調(diào)整,，大大增加了定價(jià)的靈活性；還有收購要約的保證金制度,，履約保證金過去是20%要事先交到中登公司,，給收購帶來了很大的成本，現(xiàn)在有銀行和財(cái)務(wù)顧問的保函就可以了,，不需要現(xiàn)金,。
大家還看到，我們?nèi)∠速Y產(chǎn)相關(guān)性的要求,，原來我們要求并購的資產(chǎn)與現(xiàn)有資產(chǎn)業(yè)務(wù)是相關(guān)的,，上下游的，同行業(yè)的,。以前的觀念是希望他突出主營業(yè)務(wù),。但是我們后來發(fā)現(xiàn)很多上市公司現(xiàn)有的業(yè)務(wù)不需要改進(jìn)了，或者說現(xiàn)有業(yè)務(wù)過幾年或長期來看是不太行的,，很多上市公司想業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)型就很難做得到,，所以我們聽取各方的意見,，取消了資產(chǎn)相關(guān)性要求。資產(chǎn)相關(guān)性要求取消以后,，對(duì)市場影響非常大，現(xiàn)在并購交易里面差不多有30%是跟主營業(yè)務(wù)沒有直接相關(guān)性,，雖然沒有相關(guān)性也有可能會(huì)產(chǎn)生不利的影響,，但是總的來說是很好的。
三,、加強(qiáng)監(jiān)管
我們采取簡政放權(quán)和放松管制的同時(shí),，強(qiáng)化了事中、事后的監(jiān)管,，大家可以看到重組辦法中我們細(xì)化了相關(guān)的信息披露的要求,，細(xì)化了管理層的責(zé)任，強(qiáng)化了中介機(jī)構(gòu)的責(zé)任,，增加了監(jiān)管機(jī)構(gòu)事后監(jiān)管的方式和手段,，事后的監(jiān)管進(jìn)一步加強(qiáng)。
四,、進(jìn)一步提高審批的效率和透明度
大家可以看到證監(jiān)會(huì)審批從2012年開始通過內(nèi)部流程的梳理,，基本上能達(dá)到平均30個(gè)工作日就可以審批完成。今年我們完成批文的估計(jì)能超過250單,，我們正式受理的行政許可是超過300單的,，講審核的話，我們的審核人員不到10個(gè),，一個(gè)審核員完成1單的審核最多3個(gè)工作日,，平均每天能夠完成1單。這些都是很大的單子,，小的都已經(jīng)取消了,，原來的一些小的簡易程序都已經(jīng)取消了，這個(gè)量非常大,，審核的效率明顯提高,。
我們的審核透明度也提高了，從2012年10月份開始,，對(duì)每一單行政許可的基本信息進(jìn)行公示,，下一步要考慮對(duì)反饋意見也要進(jìn)行公示，并且要進(jìn)一步簡化流程,，在保證審核質(zhì)量的前提下,，進(jìn)一步提高審核效率，提高我們審核的透明度,。
總的來說,，證監(jiān)會(huì)的監(jiān)管政策的變化，我們認(rèn)為體現(xiàn)了三個(gè)方面的價(jià)值取向：
第一是市場化。十八屆三中全會(huì)提出“使市場在資源配置中起決定性作用”,，并購重組作為資本市場資源配置的重要手段,，對(duì)市場化的要求尤為迫切。市場化的導(dǎo)向?qū)τ谖覀兌?，就是?jiān)持克強(qiáng)總理的精神,，對(duì)于企業(yè)來說法無禁止皆可為，對(duì)于我們監(jiān)管機(jī)構(gòu)來講法無允許則不可為,，所以只要條件成熟,，我們就會(huì)放松現(xiàn)有的管制性的規(guī)定，不斷地推動(dòng)并購重組的市場化,。
第二是信息披露為核心,。大家看到我們在預(yù)演溝通過程當(dāng)中，很少說不,，給投資者提供充分的披露文件,，讓投資者去判斷，強(qiáng)化你的內(nèi)部決策程序,。如果我們認(rèn)為有問題的話,，讓中介機(jī)構(gòu)來發(fā)表意見，監(jiān)管機(jī)構(gòu)輕易不說不,，我們秉持信息披露的理念,，只要把信息真實(shí)、準(zhǔn)確,、完整地告訴投資者就行了,，當(dāng)然在現(xiàn)在的市場環(huán)境下要完全做到還是有難度，但是總的來說我們在往這方面努力,。
第三是投資者的保護(hù)為中心,。尤其是中小投資者，我們在并購重組辦法里面已經(jīng)放進(jìn)投資者保護(hù)相關(guān)條款,，相關(guān)規(guī)定都是基于投資者保護(hù)這樣一個(gè)價(jià)值取向,，還有一些特別的條款：要求5%以下的中小股東要單獨(dú)的計(jì)票；如果重組的績效攤薄投資者收益,，要求管理層提出補(bǔ)償?shù)拇胧?，總的來說，我們看到,，投資者對(duì)于并購重組總體是持歡迎和肯定態(tài)度的,。
這是我們?nèi)齻€(gè)基本的價(jià)值取向，總的來說并購重組非常復(fù)雜,，涉及面廣,，涉及的利益也非常大,，所以我們在并購重組的過程當(dāng)中，也碰到了很多法律問題,，也希望在座的法律界人士可以給我們提供更多的法律支持,。“并購重組”四個(gè)字本身就不是很規(guī)范,，國外叫并購,，并購重組的法律形式到底有哪些，界定得也不是很清楚,，所以并購重組各種行為里面涉及到很多的法律問題，大家可能都已經(jīng)關(guān)注到了,，我們也希望在座的法律界人士能夠多進(jìn)行這方面的研究,，也歡迎大家多溝通，共同來解決并購重組當(dāng)中的問題,，共同推進(jìn)并購重組的發(fā)展,，謝謝大家！
